直播打赏纠纷裁判规则研究报告
——夫妻共同财产、未成年人保护、平台责任与赃款追缴的系统分析
研究基准日:2026年11月10日
同样是在直播间送出虚拟礼物,有的案件判平台返还数百万元,有的只支持返还微信转账,对平台内打赏的返还请求不予支持;有的要求主播退回所得,有的让运营机构按其过错承担部分责任。[1][2][3]
如果只用“打赏是赠与”或者“打赏是消费”来解释,很难把这些结果说清楚。
北京市朝阳区人民法院审理的一起案件就是例子。法院将用户在平台内充值、打赏认定为网络服务合同中的消费,却仍然认定其中特定期间的打赏无效,判令平台返还787.5万元。换言之,法院并没有先把打赏改成赠与,再允许配偶追款。[1]
上海市浦东新区人民法院审理的另一案,则将有关打赏认定为违反公序良俗的赠与。根据《人民司法》发表的案例评析,主播返还其个人所得,机构因管理失职承担部分责任;原告没有向平台提出返还请求,法院也没有支持主播与机构就彼此债务承担连带责任。[3]
两案至少说明,对于任何一个直播打赏返还纠纷,我们需要追问一下问题:付款的真实目的是什么?谁是交易相对人?哪一个环节存在效力问题?被要求返还的人,到底以什么依据取得了财产?
本报告的核心判断是:直播打赏纠纷应当依次审查交易结构、行为效力与责任归属,不能用“赠与”或“消费”的标签直接判断结果。
这套方法既关系到用户能不能追回钱,也关系到主播、公会、MCN和平台应当承担什么责任。保护配偶与未成年人,不意味着任何正常消费都可以事后撤销;保护交易安全,也不意味着只要把钱换成虚拟礼物,欺诈、背俗处分或者不当受领就都能被洗去。
本文讨论泛娱乐及游戏直播中的充值、打赏与相关财产给付。直播购物、私下借款、投资合作等交易,如果与打赏同时发生,应另行判断。所用材料包括现行规范、数据库提供的裁判内容、法院发布的典型案例,以及相关学术研究。案例仅用于展示争点和不同处理路径,不据此统计全国胜诉率或推断地域偏好。文中自然人及非必要企业名称作匿名处理;具体案号用于来源定位,不表示本文取得了全部原始卷宗。
一、先把钱的流向和法律关系分开
1. 充值、送礼、结算,并不是同一个动作
用户看到的是一次“刷礼物”。法律上需要核对的,至少有充值、打赏、收益结算三个环节。
充值时,人民币通常进入平台或者其指定收款主体的账户,用户取得虚拟币、虚拟道具或者使用某种付费功能的资格。打赏时,用户在特定直播间点击礼物,账户余额减少,主播端相应数据增加。结算时,平台再依其与机构、主播的合同和规则确认分成、支付收入。[1]
这条路径中,人民币、虚拟币、礼物展示数值、可结算流水和主播实收款,并不是当然相等的概念。兑换优惠、赠币、不同渠道价格、平台留存、机构分成和税费,都可能使数额发生变化。
更重要的是,钱经过某一账户,与该账户所属主体最终应当承担哪种责任,也不是同一回事。
平台可能是面向用户提供完整服务的合同相对方,也可能在用户与主播的直接交易之外另行提供技术、支付及运营服务。主播可能是平台安排的履行参与者,也可能与用户形成独立的服务或赠与关系。机构可能承担签约管理、账号运营、结算等工作,也可能实际组织诱导行为。不同关系需要不同证据证明,不能因为页面上只有一个“打赏”按钮,就把全部主体合并处理。
因此,分析案件时,应当同时画两张图:一张是钱如何流动,另一张是谁向谁承担什么义务。第一张图帮助找款,第二张图决定能否请求返还。
2. 未使用余额与已经打赏的款项,需要分别处理
用户先充值一笔钱,数月后陆续用于不同直播间,与用户为一场特定互动即时充值,法律评价未必相同。
熊丙万在研究未成年人直播打赏时,区分储蓄型充值与即时支付型充值。这个区分的意义在于:前一种充值与后续每一次打赏相对独立,后一种则可能与特定打赏有更紧密的目的关联。[4]
如果用户充值后还有余额,争议对象首先是未消费权益。不能把这部分钱当作主播已经收到的打赏,要求主播退还。相反,余额已经全部用完,也不意味着充值行为和后续打赏的效力就无需分别审查。
比如,某段期间的打赏被认定存在效力问题,不代表同一账户以前的全部充值都应无效;某次充值本身缺乏有效同意,也不能在没有分析后续交易关系的情况下,直接跳过平台要求每一名主播各退一遍。
把交易分开,是为了找到准确的返还路径,而不是让不同主体承担可以累计的多份全额退款义务。
3. 线上打赏与线下转账,不能打包认定
用户通过微信给主播转账、为其支付购车款、赠送首饰,与在平台购买礼物,是不同的财产给付。即使发生在同一段关系中,也应分别查明目的、条件和受领主体。
齐齐哈尔市中级人民法院审理的一起案件中,微信转款39665元获支持返还,而针对平台内打赏215306.92元的共同返还请求未获支持。数据库返回的说理强调,团队付出了劳动,用户通过观看直播获得精神利益,相关打赏属于娱乐消费。[2]
这并不表示微信转账都能退、平台内送礼都不能退。它说明的是,同一对当事人之间,可能同时存在应返还的赠与与有效的服务消费。
对用户一方来说,只证明双方有特殊关系,往往还不够。还要证明被诉的那一笔平台打赏,与特殊关系及无效事由有什么联系。
对主播一方来说,“所有钱都是粉丝支持”也不是完整抗辩。款项究竟是直播服务费、借款、购车赠与还是特定条件下的给付,不能靠一个统一称呼替代真实场景。
二、赠与还是消费:真正的分歧在哪里
1. 服务合同解释,为何有说服力
直播不是没有成本的活动。平台投入技术设施、审核、产品设计和运营,主播投入表演、游戏讲解、互动与内容生产。用户支付后,也可能获得等级、特效、专属互动、点歌、连麦等利益。[1][5]
因此,服务合同解释最有力的理由,并不是“平台要赚钱”,而是用户与经营者之间可能存在可以识别的交换关系。
免费观看也不能直接否定这种关系。免费内容和付费体验可以并存;用户能够自由选择是否付款,也不意味着已经选择购买的服务只能被解释成赠与。狄行思的研究正是从服务合同类型化出发,强调精神利益和功能性服务可以成为交易内容,反对仅因付款数额不固定就否定有偿性。[5]
但我们也不能反过来,只要主播付出了劳动,就认定所有用户的每一笔款项都是服务价款。
一场公开表演可能面向所有观众,某次付款却另有明确的私人赠与目的。主播先前付出的劳动,不能自动成为任何后来给付的对价。所谓“获得情绪价值”,如果不能落实到合同承诺、平台规则和履行内容,也容易把应当证明的交易关系变成无法反驳的抽象说辞。
2. 同样主张服务合同,责任主体仍可能不同
服务合同说内部,并非只有一种结构。
一种解释以平台为交易中心。李睿从平台经营模式出发,强调平台对虚拟礼物生产、服务分发及价金分配的控制,倾向将通常交易理解为用户与平台之间的关系,用户与主播未必仅凭送礼就直接成立合同。但其同时保留特别约定服务以及不同平台业务模式的区别。[6]
如果采用这种解释,用户请求返还时首先面对平台;主播取得收入,则可能来自其与平台或机构之间的内部合同。平台已经向主播分账,未必足以对抗用户,但平台与主播之间如何追偿,是下一层问题。
另一种解释分别承认用户与平台、用户与主播、平台与主播之间的合同。汪洋、熊丙万的研究提供了这一方向的论证;北京互联网法院有关裁判的数据库说理,也认可用户与主播之间存在直播打赏服务合同,并另行分析用户与平台的合同关系。[7][4][8]
这种结构的长处是,不会因为平台掌握技术和收款入口,就抹去主播直接承诺和履行的意义。难点则在于,平台提供的服务和主播提供的服务应当如何划分,哪一方受领哪一种给付,部分无效是否影响其他合同。
我们不宜在没有阅读协议、结算规则及实际履行记录之前,预先选定其中一种结构。平台称自己只是技术中介,不等于它在法律上就只是中介;用户认为钱是送给主播的,也不等于平台只是没有自身义务的收款工具。
3. 赠与解释解决了什么,又留下了什么
程啸、樊竟合在2019年的研究中,将充值解释为购买虚拟财产,将用户向主播送礼解释为赠与。这一路径重视用户指向特定主播的给付意思,并要求分别审查充值与赠与的效力。[9]
它能够回应一个直观问题:用户可能并非为了购买某项额外服务,只是希望让自己喜欢的人获得收入。法律不应因为款项经过平台,就完全看不见这种给付目的。
但这里至少有两个前提需要论证。
其一,用户取得的虚拟礼物是否具有可以独立处分、转移给主播的财产内容。一个页面动画、消费凭证与独立财产权,不是当然相同的事物。
其二,用户与主播之间是否确实没有约定相应服务。商品名称叫“礼物”,不构成赠与合同的充分理由;反过来,主播说了一句感谢,也不当然证明双方成立有偿服务合同。
还要特别指出:即使认定为赠与,已经送出的财产也不是想退就退。《民法典》第658条关于任意撤销与第663条关于法定撤销,各有自己的条件。对于已经履行完毕的一般赠与,单纯反悔不能替代撤销事由;对于背俗无效或欺诈撤销,则应适用相应规则,而不是笼统诉称“赠与可以撤回”。[10]
4. 以“事前约定的增值服务”为界,为什么更有操作性
刘海安的研究提出,应当区分用户与主播之间的服务和赠与,重点看是否存在打赏前约定的增值服务。事后临时感谢,与事前明确承诺的点歌、游戏互动、特定表演,并不相同。[11]
这个标准有实际价值,因为它把争论从无法验证的内心感受,转向可以举证的交易过程。
付款之前,主播是否作出过明确承诺?用户为什么付款?平台规则是否规定该金额对应特定功能?直播间公告、聊天记录与实际履行是否相互吻合?这些问题通常比“用户有没有得到快乐”更容易进入证据审查。
但“约定”不只存在于书面合同。直播间的口头承诺、稳定而明确的互动规则,以及用户以付款作出的行为回应,都可能与合意认定有关。不能因为双方没有签字,就直接推定赠与;也不能把任何模糊的亲近表达都解释成具有法律拘束力的服务承诺。
这一学说还有一个需要保留的限制:判断服务合同是否成立,与判断其对价能否对抗配偶、未成年人保护或者刑事追缴,并非完全相同的问题。
成年人可以主观上高度评价某种互动,不代表这种主观评价当然足以证明涉及第三人财产时的价格合理。承认存在服务,并不等于免除对服务合法性、处分权限和善意取得要件的进一步审查。
5. “事实行为说”提醒了什么,为什么不能直接替代现行规则
范明志、杨阳提出更根本的质疑:直播打赏深受情绪影响,传统法律行为理论未必适合解释全部打赏过程。其主张将通常打赏理解为事实行为,由法律明确财产效果,并通过主体资格、价值限额和平台自治进行外部规制。[12]
这项研究的价值,在于追问直播产品本身如何塑造选择。倒计时、排名竞争和即时反馈可能影响用户决策。若法律只在事后询问一句“是否自愿点击”,确实可能忽视产生付款的具体环境。
但从“选择受到情绪影响”到“不能成立法律行为”,中间仍有需要论证的距离。消费、投资乃至普通赠与都可能受情绪影响,法律通常仍通过行为能力、欺诈、重大误解、公序良俗等制度评价其效力。
如果新的财产效果尚未由法律明确建立,就不能仅凭事实行为说,绕开现行行为能力制度,或者宣布某一金额以下的打赏不受法律调整。这部分应作为学术及制度设计方案介绍,而不是现成的退款依据。
我们的取舍是:在个案中,优先使用能够落实到合意、履行、效力与请求权的解释;对于平台设计的诱导性,则将其转化为具体事实、注意义务及因果关系的审查。
6. 不能把三个判断压成一个结论
一项行为属于什么类型,回答的是法律性质;它能否得到法律承认,回答的是效力;谁应退钱或者赔偿,回答的是责任。
服务合同可以因欺诈被撤销,也可以因违背公序良俗无效。赠与可能有效且已履行完毕,也可能因处分权限或者给付目的存在问题。即便已经确定无效,返还对象仍需通过具体法律关系确定。[10][1][3]
因此,“这是消费,所以不能退”和“这是赠与,所以全部退”,都省略了决定案件结果的中间环节。真正有效的论证,应当把这些环节补齐。
三、成年人打赏:法律不替所有的后悔买单,也不保护欺诈
1. 自愿消费与事后失望,应当分开
完全民事行为能力人观看直播、购买特效、参与互动,事后觉得不值得,通常不足以直接推翻原先交易。对方不再联系、没有成为恋人,或者家属不赞同,也不当然构成退款理由。
镇赉县人民法院(2026)吉0821民初1136号案中,原告请求返还107万余元。数据库返回的裁判内容认为,现有证据下的互动未脱离主播与粉丝之间的社交范畴,没有支持返还请求。这里能够确认的是原告的主张没有获得相应证据支持,不能把原告所称的不正当关系写成法院已查明事实。[13]
这一结论背后是正常交易的基本要求。如果服务已经提供,用户事后仅以心理预期落空要求撤销,经营者就无法合理确定收入,也难以安排履行。法律保护真实意思表示,并不意味着只保护始终感到满意的意思表示。
但经营者也不能把“用户成年”当作对所有问题的统一回答。成年人同样可能受到欺诈,交易同样可能违反公序良俗,主播或平台也同样可能没有完成已承诺的服务。是否成年,只解决行为能力的基础问题,不会自动消除其他瑕疵。
2. 感情期待、交易条件与虚假事实,有什么区别
“我希望通过打赏获得好感”,可能只是用户单方动机。“送出这件礼物,我就为你提供一次明确的服务”,可能涉及双方约定。“我因某种紧急情况需要这笔钱”,则可能涉及可核验的事实陈述。
三者不能混为一谈。
单方期待没有成为对方接受的条件时,期待落空不当然产生返还权。双方确有服务约定而一方没有履行,则应当围绕违约、解除及相应返还分析。对方故意编造决定付款的重要事实,使用户产生错误认识并付款,则可能进入欺诈规则。
《民法典》第148条规定,一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施民事法律行为,受欺诈方有权请求法院或者仲裁机构撤销。[10]
适用这一规则,需要具体说明:哪一句话或者哪一项行为是虚假的;陈述者是否知其虚假;用户因此形成了什么错误认识;这种错误认识与被要求返还的付款之间有什么关系。
只提交“宝贝”“想你”等截图片段,通常不能代替上述证明。同样,双方最终没有确立恋爱关系,也不能倒推主播在全部交往过程中一直具有欺诈故意。
真正有证明价值的,可能是付款前已经确定的虚构身份安排、反复使用的统一索款剧本、明知不存在的病情或者困境,以及与具体付款逐项对应的虚假承诺。这些事实仍应核验,不能因话术相似就提前认定犯罪。
3. 主播欺诈,为什么还要审查平台是否知情
如果用户请求撤销的是自己与主播之间的直接合同,主播的欺诈行为与合同相对人一致,分析相对直接。
但如果被诉合同是用户与平台之间的合同,而虚假信息来自主播,就不能跳过第三人欺诈问题。《民法典》第149条将合同对方知道或者应当知道第三人欺诈,列为该种撤销的条件。[10]
这里首先要判断主播究竟是独立第三人,还是在有关交易中代表、受托或者协助平台履行。不能一开始就把其定为第三人,再用平台“不知情”结束分析;也不能因平台与主播存在合作,就把主播全部私下言行自动归于平台。
如果最终适用第三人欺诈规则,用户应当补充平台知悉或应知的材料。例如,具体投诉是否已经送达,平台掌握哪些异常信息,相关诱导是否发生在其可管理的公开场景。平台则需要解释收到信息后的判断及处理,而不是仅出示一份概括性的免责声明。
即使撤销平台合同的条件不足,也不代表主播自己的侵权或其他责任当然不存在。不同请求基础应分别审查,不应因某一条路径受阻,就宣告全部救济失效。
4. 撤销、解除与无效,不能互相代用
欺诈撤销针对意思表示瑕疵;合同解除通常涉及履行障碍或约定、法定解除条件;无效则涉及法律对行为本身的否定评价。三者的成立条件、行使方式及时间要求不同。
以欺诈为由请求撤销,尤其需要注意《民法典》第152条的期限规则。不能把已经经过撤销期间的请求,仅仅换成“不当得利”名称,就认为时间问题自然消失。对于具体请求,仍要判断原交易依据是否已经依法消灭。[10]
专属服务未履行,也不当然使此前全部普通直播消费一起失去依据。用户购买过多场不同服务时,应明确哪项服务未履行,以及请求解除、返还的范围。相应地,平台也不能用一小部分已提供的普通内容,概括证明全部特别承诺均已完成。
5. “充值不退”与“七天无理由”,都不能一概适用
一条“充值后概不退款”的平台规则,不能自行使无效行为有效,也不能排除法律规定的撤销、解除及返还后果。对于其是否构成合同内容、是否履行提示说明义务及是否有效,应依格式条款等规则审查。[10]
但从这一点,也推不出所有充值都可以无理由退回。
2025年施行的预付式消费司法解释,在第1条规定适用范围,并在第14条规定特定条件下请求返还预付款本金的规则。直播充值能否适用,需要先审查服务类型、交易方式及相关例外,不能直接宣传成“直播打赏有七天后悔权”。[14]
对尚未使用的余额、平台停止服务后的剩余权益与已经完成的打赏,分别提出理由,远比在“充值永不退”和“七天全部退”之间选择一个口号更有效。
四、夫妻共同财产:配偶反对,不等于对外交易当然无效
1. 合理娱乐消费也可能属于家庭日常生活需要
夫妻共同财产制度保护双方利益,但并不意味着每次花钱都必须取得另一方书面许可。
《民法典》第1060条规定,夫妻一方因家庭日常生活需要实施的民事法律行为,原则上对双方发生效力;夫妻内部对一方行为范围的限制,不得对抗善意相对人。第1062条则确认夫妻对共同财产有平等的处理权。[10]
正常的文化娱乐消费,可以进入家庭生活的合理范围。不能因为另一方不喜欢直播,就断言直播消费天然不属于日常生活;个人获得精神满足,也不必然与家庭生活需要相矛盾。
问题在于限度。
家庭收入、财产规模、既往消费习惯、必要支出、打赏持续时间、累计金额以及是否影响基本生活,都会影响判断。低收入家庭的一笔较小支出,与高收入家庭的同额消费,未必具有相同意义;同样,一系列单笔不高的付款,也可能累计造成严重损害。[15][16]
这并不意味着必须等到家庭生活无法维持,才可以认定存在挥霍。也不意味着只要绝对金额较高,就不必调查家庭情况。更合适的做法,是把争议款项放进具体财产和消费结构中说明。
2. 解释(二)第6条,解决的是夫妻内部救济
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释(二)》第6条规定:
夫妻一方未经另一方同意,在网络直播平台用夫妻共同财产打赏,数额明显超出其家庭一般消费水平,严重损害夫妻共同财产利益的,可以认定为民法典第一千零六十六条和第一千零九十二条规定的“挥霍”。另一方请求在婚姻关系存续期间分割夫妻共同财产,或者在离婚分割夫妻共同财产时请求对打赏一方少分或者不分的,人民法院应予支持。[17]
这条规定的重要性,在于将符合条件的打赏明确纳入“挥霍”评价,并给出婚内分割、离婚时少分或不分的救济。
但条文没有直接规定,只要构成挥霍,主播和平台就必须退钱。
原因并不复杂:夫妻内部如何分配损失,与第三人通过何种交易取得财产,属于不同法律关系。即使打赏一方对配偶有严重过错,正常提供服务且符合保护条件的交易相对人,也不一定因此丧失所得。
所以,主张第6条时,应当说明的是共同财产来源、未经同意、明显超出家庭一般消费水平以及严重损害等要件。主张向第三人追回款项,还必须另找对应依据。
如果外部追款证据不足,内部财产救济仍应被独立评估。不能因为起诉主播不一定成功,就认为配偶只能承受后果;也不应为了实现外部回款,把正常消费强行叙述成婚外利益交换。
3. 第7条,针对的是具有特定不正当目的的处分
解释(二)第7条第一款规定:
夫妻一方为重婚、与他人同居以及其他违反夫妻忠实义务等目的,将夫妻共同财产赠与他人或者以明显不合理的价格处分夫妻共同财产,另一方主张该民事法律行为违背公序良俗无效的,人民法院应予支持并依照民法典第一百五十七条规定处理。[17]
与第6条相比,这里讨论的重点已经转向处分行为的目的、形式及对外效力。
适用时,不能省略两个联系:钱与夫妻共同财产之间的联系,以及该项给付与违反忠实义务等目的之间的联系。款项恰好发生于婚姻期间,不等于当然证明其全部为共同财产;双方存在不正当关系,也不等于全部往来款均为维系这种关系而支付。
一种容易出现的推理是:双方后来发生了不正当关系,所以最早认识时的所有打赏都无效。这并不严谨。初始正常消费、关系变化后的特定给付,以及关系结束后的独立交易,可能需要分段评价。[1]
另一种推理是:没有线下共同生活,就永远不能适用第7条。这同样过窄。条文并未止于重婚和同居,还包括其他违反夫妻忠实义务等目的。是否达到相应程度,应由具体交往、双方知情、索款和付款之间的联系证明,而不是仅以是否见面划线。[17]
我们的判断是,关键不在于寻找一个最刺激的聊天片段,而在于证明争议付款已经从正常直播交易转向法律不予保护的特定财产安排。
4. 公序良俗审查,不应变成对所有情感消费的审判
人会因为喜欢而消费。法律没有理由要求每笔娱乐支出都符合旁观者的审美或者理财判断。
如果仅以“花得太多”“喜欢主播”“话说得亲密”为由认定无效,就会把过于宽泛的道德评价带入正常交易。主播也难以判断,自己接受的收入会不会因用户日后家庭争执而被全部追回。
但公序良俗也不能被形式合同排除。若有证据表明主播明知用户已婚,利用特定关系持续索取巨额利益,且有关付款与该关系有密切对应,就不能只凭平台存在虚拟道具和表演内容,将全部给付包装成通常消费。[1][3]
我们更赞成对交易的具体目的和实现方式作审查,而不是用当事人的整体道德评价替代论证。行为人有婚外过错,不代表其与任何人的任何合同均无效;接受某笔背俗给付,也不等于应当把主播全部合法经营收入一并否定。
5. 没有婚外关系证据,是否只能放弃外部追款
未必。学界还提出无权处分与不当得利等路径。
刘海安、李竺阳主张,结合家庭日常生活需要确定处分权限,再审查受领人的善意及财产取得依据。冯源则强调类型化分析,并将主播与平台之间的平等合作或隶属关系纳入责任判断。[15][16]
这些研究的共同意义,是不把配偶保护全部寄托于证明不正当关系。即便没有婚外给付目的,也可以继续追问:一方是否有权处分如此规模的共同财产,受领人能否获得保护。
但这条路径不能简化成“未经配偶同意,所以合同无效”。
处分权、代理权限和合同效力,是不同的问题。夫妻共同债务规则,也不能直接替代共同财产处分规则。即使某一方欠缺处分权限,仍要继续判断债权合同的效力、财产权是否发生变动,以及相对人的保护条件。
在直播场景中,问题更复杂:用户处分的是人民币、虚拟财产还是某种服务债权?主播从平台取得的款项,是用户直接给付,还是履行另一份合同的报酬?如果平台与主播均有独立合法依据,一方配偶应当向谁主张哪一项利益?
这些问题没有经过回答,就不能因为最终有人获利,直接认定其构成不当得利。《民法典》第985条要求受领“没有法律根据”,不是“有收入就有返还义务”。[10]
6. 善意取得的保护,既不能取消,也不能省略要件
《民法典》第311条并非只要求“不知道”。它还涉及合理价格及相应公示或交付等条件;这些条件能否、如何适用于具体打赏财产结构,应当说明。[10]
如果争议款被认定为纯粹无偿给付,受领人一般不能只靠善意取得制度保住财产,因为有偿性等要件仍须满足。若认定为正常有偿服务,则需要更认真保护交易安全,不能要求经营者在每笔消费前全面调查用户婚姻与家庭资产。
“知道用户已婚”与“知道其无权处分这一笔财产”也不能不加区别。已婚者同样可以正常消费;只有结合金额、交易背景、明确告知、共同财产来源及具体关系,才能评价相对人对处分瑕疵的认识。
反过来,如果对方已明确收到配偶投诉、知悉款项来源和严重异常,仍协助绕过限额、拆单或者组织继续索取,其抗辩中的善意就应受到更严格检验。这里的判断仍依赖已证明的事实,不能将高额本身等同于恶意。
7. 追回的是共同财产,还是配偶个人财产
这是外部返还之后的另一个问题。
认定某笔处分无效,解决的是对方能否保有财产;追回后在夫妻之间如何归属,还要结合共同财产制度、内部救济、当事人参加及诉讼请求处理。
江苏法院网刊载的典型案例报道中,确有返还款归无过错配偶所有的结果。但不能由此推导出“所有婚外打赏追回后都自动成为配偶个人财产”。报道中的处理有其案件背景,而第7条本身并未创设这种一律转化的规则。[18][17]
同样,原告只请求返还一半款项并获支持,也不等于另一半在实体法上当然不能追回。请求范围与法律允许的范围,必须分开说明。
8. 新规则不能抹去交易发生的时间
解释(二)自2025年2月1日起施行。引用它评价更早的交易或解释此前裁判时,应核对时间效力及具体适用问题。[17]
尤其不能在转述早年案件时,写成当年的法院已经适用了后来公布的解释。可以说明新规则与既有争点之间的关系,但不得改写原判的法律依据。
这一点也适用于监管文件。今天平台应当配置的某项功能,不当然证明数年前未配置该功能就已经违反当时的同一项明确要求。历史案件要以当时事实和适用规范为基础,新规可以帮助观察制度变化,却不能替代时间审查。
五、把代表案件放在一起,才能看清裁判差异
五、把代表案件放在一起,才能看清裁判差异
1. 北京朝阳案:认定消费,仍可审查无效
北京市朝阳区人民法院(2021)京0105民初92613号案,争议涉及用户在平台向主播长期大额打赏,以及平台外的财产给付。本文依据数据库返回的说理与主文分析,未取得完整形式原件及后续审级材料。[1]
法院先确认用户与平台成立网络服务合同。平台提供虚拟币兑换、礼物特效、账户等级提升等服务,用户为主播比赛、排名等付费,属于该合同框架内的消费。
但法院没有就此停止。其继续考察双方直播间外的交往、线下见面、特殊日期约会、索取打赏的方式,以及金额随着关系发展发生的变化。裁判说理特别指出,前期观看直播时的消费,与建立恋爱关系后持续、显著增加的打赏存在差异;关系破裂后,金额又急剧减少。[1]
这里的证据逻辑值得重视。法院不是仅凭一句暧昧称呼认定全部无效,而是将关系变化与金额变化放在同一时间线上,解释争议付款为何已经超出通常直播互动。
裁判还回应了“小额、高频”的抗辩。如果平台单个礼物设有面值上限,却没有合理限制一天内反复充值和赠送,巨额打赏本身就可能表现为许多小额操作。不能先用产品设计把总额拆小,再用拆分后的单笔金额证明交易都很正常。[1]
最终,法院认定相关期间的打赏无效,判令平台返还787.5万元,另由主播返还平台外款项2.415万元;对要求主播、经纪公司就平台返还债务承担连带责任的请求,未予支持。[1]
这里有三处不能误读。
第一,平台承担返还的重要基础,是它在该案中被认定为合同相对方,不能只将判决概括成“平台没监管好,所以赔钱”。第二,787.5万元与原告仅主张相关打赏的一半有关,不能提炼为法律规定只退50%。第三,法院把建立关系前的打赏认定为有效消费,说明必须切分期间,不能以后续无效事由追溯否定所有前期交易。
2. 上海浦东案:同一流水下,各主体可能承担不同责任
上海市浦东新区人民法院(2021)沪0115民初116716号案,关联二审案号为上海市第一中级人民法院(2023)沪01民终7061号。本文依据杜晶晶、王亚男在《人民司法·案例》2025年第12期发表的评析介绍该案,并非引用已取得的两份裁判文书原件。[3]
根据评析的案情部分,用户与主播发展为不正当男女关系,有公安机关询问笔录等材料,各方对该事实无异议。争议期间打赏2401605.90元,另有44.5万元转账用于购车及相关费用,以及购买贵重物品的给付。[3]
法院所处理的并非抽象的“大额打赏”,而是有具体关系证据、具体款项和明确诉请的财产纠纷。
评析“审判”部分记载,主播在打赏款中的提成比例为30%,机构比例为10%。主播应返还扣除文中所述增值税后的个人所得;机构因管理失职,被酌定返还其所得部分的50%。原告明确未向平台运营主体主张返还。[3]
这个案件不能被写成“MCN承担打赏总额50%的责任”。50%的分母是机构所得,绝非用户总打赏额。也不能把主播与机构的比例相加,就宣称剩余部分已经被法院判定无需返还——平台责任在该案中没有按相应诉请进入实体判断。
对于购车款,评析记载的处理是返还所购车辆;对于原告主张价值235011元的贵重物品,因价值证据不足,没有按这一金额支持,而是结合主播自认,处理三个包和一根项链的返还。[3]
这使金额证明的问题更清楚:证明曾经转出购车款,不等于法院必然判同额现金;证明送过物品,也不等于主张的购买价或者现值必然成立。请求现金还是原物,是否需要折价,均会影响举证。
法院还未支持主播与机构就彼此债务承担连带责任。评析记载的理由是双方承担不同法律责任,缺乏相应事实和法律依据。机构一方上诉后达成和解并撤回上诉,不能写成二审经过实体审理维持了全部说理。[3]
这篇评析另有一处值得谨慎对待:“审判”部分称机构没有违反公序良俗的主观故意而存在管理失职,后段作者评析却使用了更强的知情、培训诱导等表述。在未取得原判和相关证据前,我们不能自行把两段合并为“法院查明机构组织共同欺诈”。作者的论证与其介绍的裁判事实,需要保持区别。
3. 齐齐哈尔案:婚外关系不能自动覆盖所有平台消费
齐齐哈尔市中级人民法院(2025)黑02民终352号案的数据库说理,将微信转款与平台打赏分别处理。微信转款39665元被认定用于维系有关关系,支持返还;对平台打赏215306.92元的共同返还请求,则以团队提供有偿服务、用户获得娱乐利益等理由不予支持,并驳回上诉、维持原判。[2]
对追款一方,这是一条必须正面回应的反向材料。证明双方关系,并不当然完成对平台交易目的的证明。应当进一步说明,特定打赏为何不是正常有偿消费,以及所诉主体为何缺乏保有款项的依据。
对平台及主播一方,这也不是通用免责样板。它所支持的是该案事实和请求范围内的结论。若另一案件存在更明确的索款承诺、虚假服务、共同诱导或监管失职证据,不能用“另一家法院认为是消费”替代对本案证据的答复。
北京朝阳案与本案呈现出不同处理,既有合同解释上的差别,也有事实证明、诉请和主体结构上的差别。没有对这些变量进行核对,就不能断言是某地法院更保护配偶,或者某地法院更保护平台。
4. 镇江典型案例:报道中的比例,不等于可以直接套用的公式
江苏法院网于2026年3月16日刊载的2025年度家事纠纷典型案例报道,介绍了钱某、于某、孙某之间的争议。报道记载,主播取得打赏款40%,平台取得60%;主播返还其取得的款项,平台因监管过错被酌定返还打赏收益的30%,返还款归孙某所有。[18]
金山网次日的报道明确使用“镇江中院经审理认为”的表述。但现有材料没有提供案号、实际裁判日期及完整主文。因此,本文仅按报道层级使用,不将报道日期或典型案例年度写成裁判日期。[19]
所谓主播“全额返还”,指向主播取得的部分,不代表由主播独自返还用户全部支出。平台“30%”的准确计算基数,也不能在缺少原判时擅自补全。尤其不能一边引用平台60%的分成,一边未经主文核对就给读者计算出确定的总退款率。
这类报道的价值,是提醒我们注意主体分层、平台过错和夫妻内部财产处理。它不提供适用于其他案件的固定比例表。
5. 怎样使用这些不同结论
类案的作用,是帮助发现本案必须回答什么,而不是替代本案的证据。
用户一方引用北京朝阳案,应当说明自己能否证明类似的时间对应、异常金额和平台合同结构。机构引用上海案,应当说明自身参与程度及过错为什么相近,而不能只选取“没有连带责任”一句。主播引用齐齐哈尔案,则需证明实际服务、具体给付及关系证据之间的区别。
真正可迁移的,是裁判的推理条件。删去条件,只留下“能退”“不退”和某个百分比,类案就会变成误导。
六、未成年人打赏:先认定谁在操作,再审查合同效力
1. 成人实名账号,不等于每一次都是成年人交易
未成年人案件常见的困难,是注册账号的人、支付工具的所有人和实际操作的人并不一致。
一个账号使用家长身份认证,不能单独证明争议期间均由家长操作。同样,家里有未成年人、孩子事后承认操作,也不足以自动证明全部付款都由孩子决定。[9][4]
这类事实应当通过相互印证的资料判断:设备与登录情况、交易时段、聊天及语音、直播互动、支付验证、家长是否在场,以及相关期间其他消费记录。重点在于区分能够反映操作人的客观信息与一方事后的解释。
平台掌握账号和后台信息,家庭掌握设备使用场景,双方都不应只要求对方证明其无法独自取得的全部事实。发生争议后,及时保存相关记录,比围绕一张实名截图反复争执更有意义。
如果只能证明一部分交易由未成年人实施,就应解释其余交易的依据,不能把一个已证明的晚上,机械扩展为整个账户数年的使用情况。
2. 行为能力的判断,不取决于充值按钮是否能按下
《民法典》对行为能力已有基本区分:不满八周岁的未成年人实施民事法律行为,适用无民事行为能力规则;八周岁以上的未成年人通常属于限制民事行为能力人,超出其年龄、智力相适应范围的行为,需要审查法定代理人同意或追认;十六周岁以上、以自己的劳动收入为主要生活来源的未成年人,则存在被视为完全民事行为能力人的特别规定。[10]
因此,平台能够技术上完成扣款,不等于法律上当然形成有效交易。知道密码、能完成操作,与能够理解交易后果,也不是同一个问题。
判断某笔行为是否与年龄、智力相适应,不能只看绝对金额。《人民法院审理涉未成年人民事案件工作指引》第27条要求,综合考虑合同性质和内容、与未成年人生活的关联程度、理解及预见后果的能力,以及标的、数量、价款或报酬等因素。[20]
单笔金额虽小,但在短时间内密集重复、累积到明显超出认知和生活需要的程度,仍应整体观察。相反,也不能只因付款人未满十八周岁,就省略对具体年龄、行为能力、同意或追认的分析。
3. 监护人保管不严,与同意、追认不同
“孩子知道支付密码”,可能说明监护方式存在问题,却不当然说明家长同意本次打赏。“家长曾替孩子完成一次验证”,也不能不问验证对象和范围,就解释为对后来全部交易的概括授权。
但这不意味着家长行为毫无意义。如果其明确同意某项消费、参与具体操作,或者事后对已知交易作出明确认可,这些事实可能影响授权或追认判断。需要回答的是,家长知道了什么、认可了什么,而不是从“没有管好”直接推定有效。
对于没有表态的沉默,也应结合追认规则和具体情形分析,不能仅以长时间未发现扣款就认定追认。监护失职可能进入过错损失分担,但不应被用来绕过行为能力保护。
4. 返还财产与赔偿损失,必须分开计算
工作指引第27条第二款规定:
当事人针对无效合同诉请返还财产或者折价补偿的,应当予以支持;当事人诉请赔偿损失的,应当根据未成年人的年龄、智力、缔约过程、监护人履行监护职责情况等因素,认定各方当事人的过错及相应责任。[20]
这段文字的关键,是前后两类请求分别处理。
返还是对失去法律依据的财产取得进行恢复。赔偿则要求进一步识别损失、过错及因果关系。监护人有过错,不能自动推出平台可以保留某个固定比例的全部充值款;平台付出过服务成本,也不能自动推出这种成本均应由未成年人承担。
平台或主播主张相应损失时,至少需要说明损失是什么、如何发生、与本次无效交易有什么关联,以及法律上为何应由对方分担。面向全体用户持续发生的固定运营成本,与专门因某项交易发生且无法避免的损失,不宜未经区分就合并计算。
用户一方也不宜把上述区分理解为任何情形都必然获得无条件全额现金退款。交易人、合同范围、原受领财产、已退款及另行成立的损失责任,都仍须查明。应当反对的是没有请求基础和证据的“统一打折”,而不是拒绝一切具体审查。
5. 主播主动诱导,会改变责任评价
北京互联网法院发布的未成年人网络司法保护典型案例中,一名十三岁未成年人在主播营造的“网恋”氛围中持续打赏。公开材料记载,主播添加平台外联系方式,并以比赛、承诺返还等方式诱导;三个月累计打赏46万余元。最终,在法院主持下,未成年人一方、平台与主播达成调解,由平台和主播退回大部分打赏款。[21]
这份材料不能被写成“法院判决平台退多少、主播赔多少”。它记载的是调解结果,没有可推广的判赔比例。
它的实务意义在于,未成年人保护不仅涉及平台实名认证。主播在接触用户后采取什么行为、是否发现年龄线索、是否主动引导转往私下沟通,以及如何推动持续付款,都可能影响责任评价。
该案例中,未成年人也存在制造成年假象的情况。正因为事实并非单向,分析才不能简单压缩为“冒用账号就一律不退”或“未成年人打赏就无需调查任何情节”。行为能力保护与各主体具体行为,应当分别进入判断。[21]
6. 监管规则变化,不能与民事效力混同
《未成年人网络保护条例》第44条要求,合理限制不同年龄阶段未成年人的单次和单日累计消费,不得向未成年人提供与其民事行为能力不符的付费服务。[22]
2022年《关于规范网络直播打赏 加强未成年人保护的意见》,提出禁止为未成年人提供各类打赏服务,并要求对冒用成年人账号打赏的情况及时核查、属实的按规定退款。[23]
2026年《关于加强网络直播打赏规范管理的通知》则采用分龄表述:不得向“八周岁以下”的未成年人提供打赏服务;向八周岁至十六周岁的未成年人提供服务,应征得监护人同意;向十六周岁以上的未成年人提供服务,应征得监护人同意或核验收入证明材料。文件署期为2026年4月4日,公开发布于4月14日。[24]
引用时应保留文件的原有措辞,但民事行为能力的年龄边界仍应回到《民法典》,不能用监管文件中的用语替换法条。“核验收入证明”也不等于只要有一笔收入,就已满足“以自己的劳动收入为主要生活来源”的全部条件。[10][24]
这两份监管文件的表述变化,应在当期合规安排中说明;在没有取得明确废止或衔接依据时,不宜笼统宣布旧文件已经整体失效。行政监管要求与民事效力规则各有功能,某项监管违规可能影响注意义务评价,但不能未经分析就使所有相关合同当然无效。
朱文香的学位论文将夫妻财产、未成年人及激情打赏等争议放在一起讨论,并涉及监护与平台过错。这类研究有助于整理问题,但不应将其中关于监护失职的讨论直接转化为合同有效或本金减免结论;学说仍须接受现行规范的检验。[25]
七、主播、工会、MCN和平台,不能简单按照分成定责
1. 先确定责任依据,再讨论责任数额
收到钱、参与经营、有管理能力,都可能与责任有关,但它们指向的法律问题并不相同。
作为合同相对方,可能承担无效后的返还义务;没有合同关系,但没有法律根据取得利益,可能涉及不当得利;组织、教唆或者帮助侵害他人财产,可能承担侵权责任;作为用人单位,还可能涉及工作人员执行任务的责任规则。[10]
如果跳过这些区别,直接按照“平台拿多少、主播拿多少”分责,就会出现两种相反错误:该承担合同返还的主体,以自己已经分账为由减少责任;只因普通经营取得合法报酬的主体,又因获利而被要求对全部损失负责。
北京朝阳案与上海浦东案恰好展示了不同结构。前者从平台合同相对方出发处理返还,内部收益分成未转化为当然连带责任;后者根据具体受领与机构过错分别处理。[1][3]
由此,我们不能预设“责任永远以实收为限”,也不能预设“只要参与分成,就对总额负责”。责任边界必须与请求基础一致。
2. 主播:“钱已经花掉”不是普遍免责理由
主播需要回答的,是自己如何取得款项、是否与用户存在直接交易、是否提供约定服务,以及是否实施欺诈、背俗受领或者其他侵权行为。
若返还源于无效行为,《民法典》第157条规定的财产返还与不能返还时的折价补偿,不能仅以钱已消费完毕为由排除。若案件进入不当得利规则,第986条对不知且不应知没有法律根据、利益已经不存在的受益人有特别规定,但这并非所有退款案件都可直接援引的免责条款。[10]
所以,“已经花掉”究竟有无法律意义,应结合请求权、善恶意、利益形态和相关证据判断,不能统一回答。
“没有提现”同样需要细分。如果平台只是记载一项尚未结算的收入,主播是否已经受领相应财产,与已经实际到账不同;但未提现也不当然抹去其欺诈或者侵权责任。行为责任与财产受领责任可以分别成立。
对主播最有用的材料,是付款前服务约定、完整直播及聊天记录、关系阶段、实际结算和已退款证据。仅用“我不知道他家里有多少钱”或“平台也收钱了”,难以覆盖全部争点。
3. MCN与公会:机构名称,不能替代实际角色
公会可能只是平台结算渠道,MCN可能提供内容制作和商务服务,也可能直接控制账号、安排代聊、制定索款话术。机构责任需要从实际行为出发,不能依名称一概判断。
如果机构只提供普通运营服务,应核对其取得报酬的依据及是否存在具体管理义务。若机构组织虚构身份、统一安排诱导、明知异常仍指令继续付款,则已经超出单纯“管理不到位”的问题,应审查其自身行为及共同参与责任。
《民法典》第1165条的一般过错责任,与第1168条共同侵权、第1169条教唆帮助侵权,各有不同条件。不能在没有证明共同实施、教唆或帮助的情况下,仅因主播与机构分成,就直接要求连带赔偿。[10]
反过来,机构也不能只凭一份“主播个人承担全部责任”的合作合同,对抗外部权利人。内部合同如何分配风险,与对外是否存在法定责任,应分别审查。
上海案例评析讨论了机构因管理失职承担责任的情形,但不能由此建立所有MCN均负同一比例责任的规则。具体管理义务来自何处、何时可以识别风险、能够采取什么措施、未采取措施造成什么损害,都应说明。[3]
4. 主播与机构是否存在劳动关系,不能一律否定
部分学术与案例评析倾向将主播和机构理解为合作关系。但这种判断依赖具体管理及经营事实,不能推广为直播行业天然不存在劳动关系。[15][3]
实际工作中,签约名称、分成比例都不是唯一因素。机构是否决定工作内容与安排,是否进行考核和日常控制,主播的收入和业务是否依附于机构,均需结合证据判断。
如果确实符合用人单位工作人员执行工作任务的情形,还要分析《民法典》第1191条等规则。若属于独立合作,则应从合同、直接受领、机构自身过错或共同侵权等路径展开。[10]
这项区分具有现实后果:机构是否承担替代责任,内部能否追偿,平台退款能否直接从主播收入扣除,均可能受到影响。不能一边把主播作为员工进行高度控制,一边仅以合同名称“合作”排除全部用人单位义务。
5. 平台:合同责任、管理过错与涉案财物处理是三件事
平台至少面临三类不同问题。
第一,作为用户合同相对方,其取得款项的依据是否有效。若应承担合同返还,已经向机构结算未必构成对用户的免责。
第二,作为经营管理者,是否因具体不作为或诱导安排造成损害。此时需要识别义务、过错、损害及因果关系,不能仅凭平台技术强大就要求它知道一切。
第三,作为刑事案件中的案外财产受领者,其所得是否属于应追缴范围。这不以平台自身构成犯罪为当然前提,也不能简单等同于前两类民事责任。
“我们只提供技术”不能一次性回答这三类问题。平台实际控制用户准入、支付规则、礼物设计和结算时,其法律地位需要与经营事实相符。但同样不能认为,只要从用户消费中获益,就要为所有私下欺骗和婚姻纠纷提供无限保证。
对管理过错,最有力的分析不是抽象地说“监管不严”,而是指出:在什么时间,平台获得何种风险信息,按当时规范与合理能力应采取什么措施,未采取措施与之后哪一段损失有关。
例如,用户在投诉前已经发生的付款,与平台明确收到风险投诉后继续发生的付款,可能需要分别分析。主张全部损失均由一次处理迟延造成,应当解释其中因果关系,而不是只提供一张工单截图。
6. 2026年的监管要求,使部分义务更具体
《关于加强网络直播打赏规范管理的通知》要求明示打赏规则,在首次打赏时主动提供限额设置服务,合理设置并默认开启提醒,加强异常打赏识别处置,完善投诉机制,并禁止通过打赏返现、自我打赏等方式诱导。[24]
这些要求使合规审查有了更具体的对象:功能是否真实上线,默认状态是什么,用户放弃或修改设置时是否经过确认,异常识别触发后采取了什么措施,而不只是协议里有没有“理性消费”四个字。
但该通知没有给全国所有用户设定统一的人民币单笔上限,也没有规定一旦提醒不到位就固定退款多少。合规功能是否不足,与具体民事责任范围之间,仍要完成法律依据和因果关系的论证。[24]
7. 对外退款,不等于内部必然全额追偿
平台退给用户的钱,可能来自生效裁判、依法应履行的退款义务、与用户达成的和解,也可能只是商业性安抚。不同原因,不能自动产生相同的内部追偿权。
平台向机构、机构向主播扣款时,应说明适用的合同条款、争议交易、责任事由、实际退款及通知程序。机构有独立过错的,不能未经分析就把损失全部转嫁给主播;平台自行作出超出法律义务的补偿,也不当然约束未参加和解的合作方。
合同管理上,宜事先区分法定义务退款、争议和解与商业补偿,设置材料共享、申辩、金额复核及税务调整机制。这是风险分配建议,不是现行法已经统一规定的扣款制度。
存在劳动关系时,还需另行核对劳动报酬及扣减规则,不能照搬普通商业合作中的风险条款。
八、赃款打赏:为什么既不能一追到底,也不能服务过就不追
1. 先区分两种完全不同的犯罪结构
第一种,打赏是犯罪的实施或收款方式。行为人通过虚假承诺取得被害人信任,诱使其充值,或者骗取账号控制权,再将虚拟礼物刷入自己账户。此时,争议在于谁直接取得了犯罪所产生的利益。
第二种,行为人先通过职务侵占、诈骗等方式取得财产,之后将该财产用于另一次直播消费。此时,直播交易发生在前一犯罪之后,平台和主播可能是通过独立交易取得款项的第三人。
两类案件都可能出现“犯罪所得进入直播平台”,但不能因表面流向相同,就适用完全相同的结论。[26][27][28]
前者需要防止合法业务外观掩盖犯罪收款;后者需要同时保护被害人的原有财产权与第三人的正常交易。区分犯罪与交易之间的联系,是追缴分析的起点。
2. 直接诈骗型案件:为什么平台不知情仍可能被追缴
李天、李国胜关于齐某诈骗案的评析,介绍了河北省清河县人民法院(2021)冀0534刑初169号及邢台市中级人民法院(2021)冀05刑终493号的处理。本文引用其已归档评析所载案情与审判介绍,不将其冒称为原一、二审文书全文。[26]
材料记载,行为人以帮助直播带货推广、需要缴纳保证金为名,诱使被害人充值并获取验证码,操作被害人账号将礼物刷给自己。有关处理将平台取得的分成纳入追缴范围。[26]
这里与正常消费的区别,在于被害人并非基于真实直播服务交易,自愿作出通常打赏。平台收益与诈骗财产取得直接相连,因此,平台主张“不知道主播犯罪”,并不能单独回答款项是否应予保留。
该评析既提出平台直接取得犯罪所得的解释,也讨论了即使适用善意取得,具体异常交易与平台注意义务是否符合条件。两条论证不能混在一起:一种争论的是该制度有无适用空间,另一种争论的是进入该制度后是否满足要件。[26]
刘梦的研究进一步从第三人违法所得处理的角度,区分直接取得与间接取得,并以不同类型的打赏说明获利与犯罪之间的关联。这属于学理上的系统化方案,不是刑法已经明文使用的统一分类。[27]
我们认为,直接诈骗结构值得特别审查,但也不宜反向宣布所有“主播实施诈骗”的案件中,任何相关服务商取得的全部收入都必然追缴。仍应识别具体违法所得、各主体取得方式、交易内容和适用依据,不能把参与产业链等同于受领同一犯罪收益。
3. 事后消费型案件:第三人交易安全为什么值得保护
胡某某职务侵占案的一审案号为北京市通州区人民法院(2020)京0112刑初580号,二审为北京市第三中级人民法院(2021)京03刑终623号。张元元、于晓航在《人民司法·案例》2023年第2期对该案进行了介绍和评析,本文据此说明其处理及边界。[28]
文章记载,行为人侵占单位资金共计2585.5万元,相关资金用于网络直播打赏、网络游戏消费等。这个数额是侵占总额,不能全部归入某一个平台或者某一名主播的打赏。
评析的“审判”部分记载,二审认为在案证据不足以证明第三方直播平台对涉案财物的取得系恶意,在该刑事案件中不予追缴;平台是否存在恶意诱导及其他相关争议,可以另行依法解决。[28]
这一思路所保护的,不是犯罪人的消费自由,而是没有参与前一犯罪的交易相对人。商家接受付款时,通常不可能完整调查每笔资金来源。若不论是否真实提供服务、不论是否满足保护条件,钱一旦被追溯为犯罪所得就全部追回,正常交易将承受无法合理控制的风险。
但该案也没有判决平台对所有后续民事争议永远免责。刑事案件中不予追缴,与民事上不存在任何返还或赔偿义务,是不同结论。不能把程序和责任范围省略,只留下“赃款打赏不用退”。
4. 善意取得至少包含两项不能互相替代的审查
《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第11条,规定被执行人将刑事裁判认定为赃款赃物的财物用于清偿债务、转让或设置其他权利负担时,第三人明知而接受、无偿或明显低价取得、通过非法债务清偿或违法犯罪活动取得、通过其他恶意方式取得等情形,应予追缴。该条同时规定,第三人善意取得涉案财物的,执行程序中不予追缴;原所有人主张权利的,告知其通过诉讼程序处理。[29]
对直播交易来说,至少应将主观善意与合理对价分开。
“不知道钱是赃款”,回答不了是否无偿或者明显不合理取得。“平台提供过技术服务”,也回答不了平台是否明知犯罪,或者是否通过违法活动取得这笔收益。
把其中一项成立,当作另一项自然成立,会使善意取得变成只要经营者否认知情就能适用的规则。这不是完整的要件审查。
同样,单凭金额极高就认定全部要件不成立,也过于粗糙。金额应当与单次、累计、期间、用户规模、服务内容、异常回流及双方实际行为结合判断。
5. 学界真正的分歧,是对价和风险由谁承担
狄行思、周辉强调保护交易安全,原则上认可善意取得,重视平台与主播提供的服务,反对以外部观察者的低评价轻易否定精神消费的对价。其同时讨论明知赃款、尚未发生实际消费等特殊情形,以及平台收到风险线索后的注意义务。[30]
刘梦则强调,主观善意不能取代合理对价。即使打赏采取自主定价、非强制付费模式,也不意味着任何金额都当然具有对价正当性。其区分单次高额与累计高额,并提出应对单笔或阶段性打赏进行更具体审查。[27]
这场争论涉及一个不能回避的第三人问题:如果付出的本来就是他人财产,能否仅以付款人主观上“觉得值得”,就使真正权利人丧失追回可能?
我们的判断是,用户主观评价能够证明交易动机,也可能支持服务有价值,但不能单独决定涉及原权利人时的合理对价。应结合真实服务、交易规则、付款结构和异常程度解释。与此同时,也不宜由裁判者凭个人审美,给所有娱乐服务设定同一价格。
现有资料不足以建立统一的全国金额线。学者引述的其他交易领域比例、委员限额建议或者某个平台的单笔上限,都不能直接成为直播追缴的法定界线。
6. 平台与主播的善意,应当分别判断
主播知道用户资金来源,不必然说明平台也知道;平台没有收到风险信息,也不能替主播证明善意。机构若统一安排聊天或者控制收款,还需要独立评价其作用。[27]
分别判断的意义,在于避免两种极端:把某一个人的恶意无条件传给全部经营主体,或者以平台整体合规掩盖个别参与者的知情和帮助。
需要考察的材料包括实际聊天、资金来源告知、账号异常、返现回流、内部运营指令、投诉记录和处理过程。哪一方在什么时间掌握什么信息,应尽可能具体。
如果涉及代理、职务行为或共同参与,知识与行为能否归于其他主体,还要有相应法律依据。不能只用“他们是一体的”或者“他们是独立公司”替代实质分析。
7. 证明责任存在争议,不能把作者方案写成现行通则
张元元、于晓航的评析倾向从善意推定出发,强调主张平台恶意的一方应提出证据。刘梦则从第三人违法所得处理出发,主张在保障参与权的基础上,由主张善意取得的第三人承担相应证明责任。[27][28]
两者不仅措辞不同,实质上涉及无法查明时由谁承担不利后果。本文不将其中一篇论文的方案写成已经统一的司法规则。
实务上,平台和主播没有必要把全部应对寄托于举证责任争论。服务记录、价格及结算规则、风险处置和真实交易证据,通常由其掌握;提出可以保有所得的主张时,主动说明这些事实,更有利于审查其合法性。
被害人一方则应先证明犯罪财产与争议款的联系,指出具体异常和获利结构,而不是将行为人的全部历史消费一并贴上赃款标签。第三人掌握资料的便利,不等于可以免除对犯罪所得范围的基本查明。
8. 追缴财产,不等于认定平台有罪
对案外人所得的处理,与认定其构成犯罪,是不同问题。平台可能没有犯罪故意,却因不符合财产保护条件而被要求退回特定收益;也可能存在管理违规,但尚不足以认定其参与犯罪。
因此,公开讨论不能将“平台分成被追缴”改写成“平台参与诈骗已经定罪”,也不能因平台不是被告人,就宣称其所得不可能被处理。
程序上,还需区分对执行行为、案外人实体权利与原刑事裁判财物认定的异议。刑事涉财产执行规定为不同问题设置了相应处理路径,不能不看异议对象就套用普通民事执行中的诉讼方式。[29]
被害人已获退赔、平台已退款、主播已返还,应逐笔核对并防止同一损失重复受偿。不过,避免重复受偿与违法所得最终如何依法处理仍是两件事,不能由“被害人拿回钱了”直接推出其余违法所得当然归受领人保有。
九、到底能退多少:金额核算本身就是法律分析
1. 先确定争议款项,不能从充值总额开始直接打折
用户提供的一张充值总额截图,通常只能证明账户层面的部分信息。它不当然证明全部款项均已打赏给同一主播,更不证明全部交易均存在同一种效力问题。
应当依次区分人民币实付、充值赠送、未使用余额、礼物面值、不同主播消费、争议期间、相关主体结算及既有退款。
如果案件涉及婚外关系,还要划分关系形成前后的交易;涉及未成年人,则要划分实际由其操作的交易;涉及欺诈,则要识别虚假陈述影响的付款;涉及赃款,则要核实犯罪所得流入的具体范围。
这些划分会影响本金,而不仅是计算上的小误差。某笔付款虽然真实存在,却可能不在本案请求基础覆盖的范围内。相反,因平台礼物面值上限而拆分的多笔付款,也可能需要合并观察其交易背景。[1]
2. “全额”“一半”“30%”,必须写出分母
“全额返还”可能指全部充值、特定期间的打赏、主播实收,或者原告本次提出请求的全部金额。不同语境,相差很大。
北京朝阳案中的一半,与诉讼请求范围有关;上海评析中的机构50%,针对机构所得部分;镇江报道中的平台30%,不能脱离原判尚未明确的准确基数作确定计算。[1][3][19]
以下仅为解释分母的假设算例,不对应任何案件的实际判赔:总打赏100万元,假设平台、机构、主播分别取得60万元、10万元和30万元,且暂不考虑税费。如果裁判要求机构返还“其所得的50%”,相应金额为5万元,而不是打赏总额的一半50万元。
因此,引用裁判比例时,应同时写清总额、主体所得、扣除项目、比例作用对象及请求范围。仅写“法院判退50%”,容易使读者误以为法律存在统一退款率。
3. 税款不能自动变成用户的损失
上海案例评析记载了扣除有关增值税后计算个人及机构所得的处理。这是特定案件中的处理方式,不能据此主张所有主播退款都必须先扣税。[3]
需要核对谁是纳税主体、税款对应哪笔收入、是否实际缴纳、交易撤销或无效后能否依法调整,以及本案返还的请求基础。未作这些审查,就把结算表中的“税费”全部从用户本金扣除,可能将经营者与税务机关之间的问题转嫁给用户。
相反,用户一方也应避免把礼物面值、含税流水和主播税后所得混用。对于以实际受领利益为范围的请求,收入构成和纳税事实可能确实重要。关键在于让税务问题服务于具体责任计算,而不是预设一律扣除或一律不扣。
4. 运营成本与服务价值,不是天然抵扣项
平台可能主张服务器、审核、支付通道成本,机构可能主张运营人员工资,主播可能主张表演和时间投入。
这些支出是否能够抵扣,取决于本案处理的是合同价款、无效后的返还及折价、过错损失,还是不当得利。不同基础,所需证明不同。[10][20]
如果一项服务本身涉及不应保护的目的,就不能当然按通常服务价格要求补偿;如果确有合法、独立且已经受领的服务,也不能只因关联交易的另一部分无效,就完全忽视其处理问题。
对于固定经营成本,应说明与特定争议交易的关联,而不是直接按行业惯常比例扣减。对于已经转付其他主体的分成,还应说明该转付对外部返还义务有何法律影响,不能把“钱已分出去”当成损失本身。
5. 返还原物、折价与现金返还,需要分别请求
购车款最终变成车辆,赠送款最终变成首饰时,应审查请求返还的是原给付金钱、所购物品还是相应价值。
上海评析中的购车给付,最终处理为返还车辆;部分贵重物品则因价值证据不足,按自认物品处理。这个例子说明,付款证明与原物、价值证明承担不同功能。[3]
如果主张现金,应解释为何不返还原物以及计算依据;若原物灭失、转售或贬值,还需审查其原因及相应后果。不能在要求返还车辆的同时,又将同一笔购车款全部重复计入回款。
6. 不当得利不能成为绕过合同的万能入口
当事人经常认为,只要对方获利、自己有损失,就可以请求返还不当得利。但《民法典》第985条的关键条件是没有法律根据。[10]
如果平台或主播仍有有效合同依据,不能因为用户后悔,就直接绕过合同提出返还。多方交易中,还应识别给付发生在哪两方之间,不能仅按最后资金停留的位置决定返还债务人。
第988条规定,得利人将取得的利益无偿转让给第三人的,受损失人可以请求第三人在相应范围内返还。但平台向机构、机构向主播依合同支付收入,是否属于这里的无偿转让,必须另行证明,不能只因款项存在流转就直接适用。[10]
这也是为什么需要阅读内部结算合同:它们未必能对抗用户的全部请求,却可能直接影响谁取得何种利益以及其取得根据。
7. 本金之外的请求,也要逐项提出依据
资金占用损失、诉讼费、保全费和律师费,不应混成一个“追款成本”。起算时间、计算标准、合同约定、实际支出及法律依据,都需要分别审查。
不能预设所有无效打赏都从付款当天按同一标准计息,也不能认为有律师参与就当然由对方承担全部律师费。生效裁判确定的迟延履行责任,与实体争议中的资金占用损失,也不是同一项目。
已退款、已和解支付、执行到账和原物返还,应逐项核销。防止重复受偿,既保护被请求方,也使用户一方的请求更清楚、更可信。
十、证据和诉讼请求,怎样与前面的分析对应
1. 资金证据应当能连接到具体行为
银行及支付机构流水证明人民币支出,平台记录证明充值、余额、礼物和打赏对象,机构账簿及结算单证明收入分配。单一来源通常不能独自证明整条链。
多账号、他人手机号和代付款,会增加对应难度。应尽可能保留交易编号、支付时间、账户关联和导出说明,而不只是裁剪后的金额截图。
对平台后台数据有疑问时,要明确争议字段。是人民币实付与礼物面值不同,还是平台累计流水包含赠币?是主播应收与实收不同,还是机构结算期间不一致?问题具体,才有可能取得有针对性的解释。
2. 关系证据,要能够解释付款发生的原因
完整聊天、语音、直播录像和线下往来,可以帮助形成时间线。但不是收集得越多越好,重要的是将付款前的陈述、付款行为及后续履行对应起来。
单方情绪表达,与对方接受的约定不同;事后争吵中的指责,与付款前存在的欺骗不同;后来出现的不正当关系,与早期所有付款目的不同。
因此,证据整理应当写明每组材料证明什么,同时保留对自己不利的上下文。删去正常服务和双方真实沟通,只保留最暧昧或最激烈的几句,可能导致事实判断失真,也会削弱整体可信度。
3. 机构参与,需要找到“谁决定、谁执行、谁获利”
机构培训材料、运营群指令、代聊排班、账号权限、业务考核、结算记录,可以帮助判断机构到底是普通合作方,还是相关行为的组织者。
但取得一份行业通用话术,不等于已经证明涉案机构实际使用;机构员工曾经参与聊天,也不等于所有付款均由其诱导。应继续核对人员身份、实际账号、时间范围和对应款项。
平台责任也应作类似审查:用户向哪个渠道投诉、提交了什么材料、平台何时收到、作了什么核验、之后发生了哪些交易。只有把义务和损失放进同一时间线,因果关系才有讨论基础。
4. 调查取证申请,应说明资料与争点的关系
用户通常不能自行取得平台完整后台或机构内部账簿。申请调查或要求披露时,应尽可能限定主体、账号、期间、交易类型和字段,并说明资料为何影响合同相对人、实际操作人或责任金额的认定。
笼统要求平台提交“全部数据”,容易产生必要性、范围和第三人隐私问题。也不能因为资料在对方控制之下,就宣布对方必须证明所有事实或当然承担全部不利后果,仍应按相应程序处理。
涉及未成年人、婚姻和私人交往的材料,应控制使用范围。合法取证与公开传播不同,证明需要并不自动授权曝光私人聊天、真实姓名或者家庭住址。追款不应通过公开羞辱、非法登录账号或冒充身份来实现。
5. 起诉谁,应与主张哪一种责任一起决定
请求平台承担合同返还,应说明用户与平台的关系及效力瑕疵。请求主播返还,应说明直接受领、独立合同或其他基础。请求机构赔偿,应说明其行为、义务和过错。请求连带责任,则应另列法律或约定依据。[10]
不能先把所有可能获利的人列为被告,再用“共同受益”解释全部责任。也不能因为起诉某一主体更便于执行,就省略其责任基础。
机构已注销时,应进一步核对注销、清算、承诺及责任承继事实。曾任股东、法定代表人或负责人,不等于自动承接公司全部债务。上海案例中机构负责人被诉有其具体背景,不能推广为注销即由负责人全额赔偿。[3]
6. 管辖、保全和刑民衔接,不能只凭标签处理
用户协议可能包含管辖或仲裁条款,但适用时仍需审查签约主体、争议类型、条款效力及当事人是否受其约束。配偶并非用户协议签约人,不能由此一概认定条款当然适用或当然不适用。
财产保全也应有明确对象和金额依据。对某主体只有一般怀疑,就申请冻结与其可能责任明显不相当的财产,并非有效的诉讼组织方式。
涉刑时,要区分报案、受理、立案侦查、起诉和裁判。报案本身不证明诈骗成立;民事程序是否需要等待刑事结果,应审查具体事实关联,而不能只用“民刑交叉”四个字代替判断。
和解亦应列明覆盖的交易、各方付款、已退款抵扣和未参加主体。不能在和解书中保证终止不由当事人控制的刑事追诉,也不能以一方与平台的和解自动消灭对未参加者的所有权利或产生新的债务。
十一、不同主体应当怎样预防同类争议
1. 用户和家庭:把消费控制做在付款之前
限额、提醒、独立支付验证以及定期核对账目,比争议发生后只保留充值总额更有帮助。夫妻之间可以就较大娱乐支出形成清楚安排,但应认识到内部约定不当然对抗善意交易相对人。[10]
发现异常后,应及时保存记录、提出具体投诉,并区分已经发生的交易与之后仍可能发生的付款。涉及未成年人时,应如实说明账号和设备使用情况,避免为了退款作出与客观记录不符的陈述。
对外追款与家庭内部财产安排可以分别评估。把全部希望压在证明主播“骗感情”上,可能忽视更有依据的行为能力、合同履行或内部财产救济。
2. 主播:保存能够说明正常服务的材料
明确的服务约定、实际履行记录和清晰结算,有助于证明正常交易。私下沟通中,不应以虚构身份、虚假困境或者不打算兑现的承诺推动付款。
如果由机构人员代聊,应明确权限和身份展示,保存实际参与记录。不能在纠纷发生后,才用无法核验的“都是运营做的”解释全部行为。
对于明显的年龄疑点、异常资金来源或严重失控消费,应按适用规则及时停止不当诱导并配合核查。合规并非保证永不被诉,但能减少违法行为,也能形成真实有效的抗辩材料。
3. 公会和MCN:管理规则要覆盖实际业务
机构制度不能只写“主播自行负责”。应当覆盖代聊、用户关系维护、未成年人识别、虚假承诺、返现回流和异常打赏的处理,并与实际考核一致。
如果书面制度禁止诱导,实际考核却鼓励通过虚构恋爱或病情冲业绩,免责条款难以改变真实行为。内部收到风险信息后的指令和处置,应能被完整记录。
合作合同还应明确退款核验、资料共享、争议处理和追偿条件。对平台扣款要求,既不应无条件转嫁,也不应在明显存在法律责任时拒绝配合查明。
4. 平台:履职证据与技术功能同样重要
平台需要能够解释当时的用户规则、默认设置、异常识别、投诉核验及收益结算。单纯提供当前版本协议,未必能够证明数年前交易所适用的约定。
对成年人反悔、未成年人操作、配偶财产异议和涉嫌犯罪资金,应作分类审查。不同问题需要不同资料,不能统一要求投诉人先证明“主播诈骗”,也不能不查事实就按固定比例退款。
上述是根据争议结构提出的业务建议。具体保存期限、限额设置及产品义务,应按适用规范和实际业务确认,不将研究中的建议冒充已经生效的全国统一标准。
结语:把理由说完整,比先选一个结论更重要
结语:把理由想清楚,比选择一个作为结论更重要
直播打赏纠纷中,用户的损失可能真实,主播和平台的服务也可能真实。案件需要判断的,是这些事实分别发生在哪一层法律关系中,以及为什么足以支持某一项请求。
正常消费不能因为后悔或家庭争执就任意推翻;未成年人保护不能被成人实名和监护失职轻易架空;违反公序良俗的给付不能躲在服务合同后面;机构和平台也不应仅因分成就承担没有依据的无限责任。
对具体案件,我们应当能够清楚回答:哪一笔钱、谁作出的交易、为什么有效或无效、被请求者凭什么受领、返还与赔偿分别是什么,以及已经回收多少。回答不了这些问题,援引再多案例和比例,也难以形成可靠判断。
决定直播打赏能否追回的,应当是能够证明的交易事实和完整的责任依据,而不是“赠与”或“消费”四个字。
本文注释及说明
文中数字对应文末参考来源。公开裁判数据库材料按实际取得的说理和主文使用;法院典型案例、新闻报道与期刊案例评析分别标明。个案结论不代表全国统一裁判尺度。
学术文献用于呈现解释分歧,不因作者身份或发表载体而成为法律依据。李睿论文中的个别条号存在识别疑问,未作为本文法条依据;有关学位论文只用于争点补充。文中仅作必要引用,不复载论文全文。
本文为专题研究,不代替对具体合同、付款记录及证据的审查。正式处理个案时,应核对行为发生时与争议处理时的适用规范、协议版本及后续裁判状态。
参考来源
[1] 北京市朝阳区人民法院(2021)京0105民初92613号(数据库返回的裁判说理及主文)。来源链接
[2] 齐齐哈尔市中级人民法院(2025)黑02民终352号(数据库返回的二审说理及主文)。来源链接
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[4] 熊丙万:《未成年人网络直播打赏合同问题研究》,《浙江大学学报》2026年第2期(所据为网页转载,未据期刊PDF校对)。来源链接
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[10] 《中华人民共和国民法典》(上海市政府网站公布正文)。来源链接
[11] 刘海安:《论网络直播用户与主播之间的法律关系属性》,《政治与法律》2023年第1期,第124—142页。
[12] 范明志、杨阳:《论直播打赏的性质与法律规制方式》,《求是学刊》2024年第5期,第131—142页。
[13] 镇赉县人民法院(2026)吉0821民初1136号(数据库裁判材料)。来源链接
[14] 《最高人民法院关于审理预付式消费民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》(2025)。来源链接
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[18] 江苏法院网:2025年度家事纠纷典型案例报道,2026年3月16日(典型案例发布材料)。来源链接
[19] 金山网:法院:违背公序良俗,打赏无效!钱返还给妻子,主播和平台全追责(2026-03-17报道)。来源链接
[20] 《人民法院审理涉未成年人民事案件工作指引》第27条(法院官网转载;司法工作指引)。来源链接
[21] 北京互联网法院:未成年人网络司法保护典型案例之五,甲某与某科技公司、乙主播网络充值打赏案(元典收录的法院典型案例材料;以调解结案)。来源链接
[22] 《未成年人网络保护条例》(2024-01-01施行)。来源链接
[23] 《关于规范网络直播打赏 加强未成年人保护的意见》(2022)。来源链接
[24] 《关于加强网络直播打赏规范管理的通知》(2026)。来源链接
[25] 朱文香:《网络直播打赏行为法律问题研究——以陈某某诉北京微播公司网络服务合同纠纷案等三个案例为例》,贵州师范大学法律(法学)硕士学位论文,2025年。
[26] 李天、李国胜:《主播通过直播打赏实施诈骗情形下追缴网络平台的裁判理由》(案例评析,刊载期次未核;介绍(2021)冀0534刑初169号、(2021)冀05刑终493号等案件)。
[27] 刘梦:《网络直播打赏赃款的刑事追缴认定》,《南大法学》2026年第3期,第115—132页。
[28] 张元元、于晓航:《赃款用于网络打赏应受善意取得制度限制》,《人民司法·案例》2023年第2期,第32—35页。
[29] 《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第11条、第14条、第15条(最高人民法院公布正文)。来源链接
[30] 狄行思、周辉:《民刑交叉视域下赃款打赏的法律适用》,《数字法治》2025年第3期,第176—185页。

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